Công văn 1183/BXD-GĐ của Bộ Xây dựng về việc tiền bảo hành công trình và bảo đảm thực hiện hợp đồng thi công xây dựng

Kính gửi: Chủ tịch Hiệp hội Nhà thầu xây dựng tỉnh Trà Vinh

Sau khi nghiên cứu văn bản số 01/HHNT.2009 ngày 19/5/2009 của Hiệp hội nhà thầu tỉnh Trà Vinh về việc tiền bảo hành công trình và bảo đảm thực hiện hợp đồng, Bộ Xây dựng có ý kiến như sau:

1. Công tác san lấp mặt bằng là công việc thực hiện để tạo mặt bằng xây dựng công trình. Công tác san nền có thể được coi là công trình khi thực hiện riêng độc lập (ví dụ: dự án san lấp để tạo mặt bằng đấu thầu quyền sử dụng đất) hoặc có thể được coi là một hạng mục công trình thuộc dự án đầu tư xây dựng. Ở khu vực có nền đất yếu, nhà thầu thiết kế phải thực hiện tính toán thiết kế nhằm đưa ra cao độ thiết kế phù hợp với yêu cầu sử dụng của công trình, trong đó có tính đến độ lún dự kiến do cố kết của nền theo thời gian. Bởi vậy việc bảo hành cho công trình san lấp là cần thiết theo quy định tại Điều 30 Nghị định 209/2004/NĐ-CP ngày 16/12/2004 của Chính phủ về quản lý chất lượng công trình xây dựng.

Căn cứ Điểm g khoản 2 Điều 76 và Điều 82 của Luật Xây dựng thì Nhà thầu thi công xây dựng có nghĩa vụ thực hiện bảo hành công trình. Theo hướng dẫn tại Điểm 2.17.4 Thông tư số 06/2007/TT-BXD ngày 25/7/2007 của Bộ Xây dựng hướng dẫn hợp đồng trong hoạt động xây dựng thì “Bên giao thầu, bên nhận thầu thống nhất và qui định trong hợp đồng về điều kiện bảo hành, thời hạn bảo hành và trách nhiệm của các bên đối với việc bảo hành công trình xây dựng. Nội dung bảo hành công trình thực hiện theo các qui định về quản lý chất lượng công trình xây dựng”. Việc Chủ đầu tư không yêu cầu nhà thầu thi công xây dựng thực hiện nghĩa vụ bảo hành công trình là vi phạm quy định pháp luật về bảo hành công trình xây dựng. Tuy nhiên, ngay sau khi hoàn thành công tác san lấp mặt bằng thì Chủ đầu tư đã cho tiến hành thi công các hạng mục công trình tiếp theo nên công tác bảo hành không thể thực hiện được. Vì vậy chủ đầu tư có thể báo cáo người quyết định đầu tư về việc bãi bỏ công tác bảo hành và chuyển rủi ro cho các chủ thể khác khi tham gia hoạt động xây dựng công trình.

2. Theo quy định tại khoản 1 Điều 55 của Luật Đấu thầu và Điểm 2.11.2 của Thông tư 06/2007/TT-BXD thì Nhà thầu trúng thầu phải thực hiện biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng trước khi hợp đồng có hiệu lực, trừ lĩnh vực đấu thầu cung cấp dịch vụ tư vấn và hình thức tự thực hiện. Bởi vậy nhà thầu không thực hiện bảo đảm hợp đồng là vi phạm quy định pháp luật về đấu thầu và hợp đồng trong hoạt động xây dựng. Trong trường hợp này chủ đầu tư đã vi phạm quy định pháp luật về đấu thầu và hợp đồng trong hoạt động xây dựng.

Căn cứ Điểm 2.11.1 Thông tư 06/2007/TT-BXD thì mục đích của bảo đảm thực hiện hợp đồng làđể bảo đảm trách nhiệm thực hiện hợp đồng xây dựng của nhà thầu trúng thầu trong thời gian xác định theo yêu cầu của hồ sơ mời thầu. Với trường hợp khi công trình hoàn thành, nghiệm thu đưa vào sử dụng thì mới phát hiện thiếu bảo đảm thực hiện hợp đồng thì việc chủ đầu tư yêu cầu nhà thầu phải thực hiện bảo đảm hợp đồng là không còn ý nghĩa. Nhà thầu thi công xây dựng phải thực hiện nghĩa vụ bảo hành công trình tính từ ngày chủ đầu tư ký biên bản nghiệm thu công trình xây dựng đã hoàn thành để đưa vào sử dụng.

Hiệp hội căn cứ ý kiến nêu trên để nghiên cứu thực hiện.